Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как правильно заключить договор подряда». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Гражданский кодекс РФ провозглашает безусловную свободу договоров в рамках, определенных законом. Говоря о рамках закона, можно сказать, что любой договор будет законным, если само правоотношение или предмет договора законом не запрещены.
Какие пункты нужно учесть в договоре любого вида
Разделы договоров должны детально описывать условия сделки. Только так можно учесть интересы каждого участника и получить инструменты законной защиты своих прав в случае споров.
Договор, как свободное волеизъявление сторон
То есть, договор, который пусть даже и не регламентируется прямо законом, но правоотношение или предмет договора при этом законом не запрещены, будет законным.
например, Гражданскому кодексу РФ неведомо понятие генерального подряда. Но поскольку условия генерального подряда законом не запрещены, договоры подобного типа заключаются повсеместно.
Регламентирование при этом осуществляется по аналогии. Договор генерального подряда, например, регламентируется статьями ГК, относящимися к подряду, а договоры бартера — статьями ГК, относящимися к договору мены.
Принуждение к заключению договора возможно только либо в силу закона, либо в случае, когда намерение заключить договор было принято в добровольном порядке.
Наверняка самые известные контракты. Трудовой или трудовой договор — это юридическое соглашение в частной сфере, посредством которого физическое лицо соглашается с компанией, которая нуждается в их услугах, с характеристиками профессиональных отношений, которые будут установлены до начала работы.
Трудовой договор, значит, устанавливается между работником и работодателем для оформления прав и обязанностей обеих сторон. Оно может быть бессрочным (нет ограничений на срок действия контракта), временным (срок действия контракта истекает после указанного в нем срока), стажировкой, обучением и ученичеством, облегчением (замена частичным выходом на пенсию), временным (максимум шесть месяцев) и временный (замена по больничному листу).
- Рекомендуем прочитать: «17 видов собеседований (и их характеристики)»
Особенности классификации договоров
После того, как были выяснены намерения сторон в отношении будущей сделки и была достигнута определенная договоренность по ее заключению, важно выяснить, какой вид договора (контракта) будет этому соответствовать. С юридической позиции можно разделить типы договоров по уровням. Классификация находит отражение в ГК, включая неоднородные критерии, по которым ее осуществили на каждом уровне. Юридическая литература предполагает использование разных терминов для этой цели.
Существуют терминологические споры в этой области, но, несмотря на это, в качестве основного сущностного критерия более крупной классификации выступает тот результат, который должен быть достигнут после соглашения.
Тем не менее, даже по данному признаку классификации, которые предлагает правовая литература, не всегда совпадают.
Четыре типа контракта
Каждый из них отличается соотношением рисков и возможностей клиента и вендора:
- Время и материалы (Time and Material — T&M).
- С фиксированной ценой (Fixed Price — FP):
- Firm Fixed Price (FFP);
- Fixed Price Incentive Fee (FPIF);
- Fixed Price Award Fee (FPAF).
- Fixed Price Economic Price Adjustment (FPEPA)
- С возмещением затрат (Cost Reimbursable — CR):
- Cost Contract;
- Cost Plus Award Fee (CPAF);
- Cost Plus Percentage of Cost (CPPC);
- Cost Plus Fixed Fee (CPFF);
- Cost Plus Incentive Fee (CPIF).
- Dedicated Development Center (DDC) — если заказчик хочет на долгосрочной основе расширить свой штат за счет офшорной команды.
На выбор контракта могут влиять различные факторы, например, наличие или отсутствие информации, уровень взаимоотношений между заказчиком и вендором.
Рассмотрим варианты:
- Наличие или отсутствие детальных требований к продукту/проекту → тип FP не подходит.
- Ограничения по золотому треугольнику: бюджет, скоуп, время → жесткие ограничения по всем трем вершинам обычно прописываются в FP-контрактах.
- Наличие доверия между заказчиком и исполнителем (сотрудничали раньше или пришли по рекомендации) и длительность отношений → возможность заключить T&M-контракт, а в случае старта нового проекта — DDC. При отсутствии доверия чаще всего клиент просит FP или CR тип контракта.
- На чьей стороне будет находиться контроль и управление проектом → FP дает много свободы исполнителю в управлении и распределении бюджета. При этом FP подразумевает жесткое ограничение по бюджету. И от степени проработки (детализации) контракта зависит маржинальность проекта. Другие типы контрактов подразумевают ежемесячный отчет по часам работы каждого специалиста на проекте. При этом ограничение вводится на ежемесячную сумму расходов, что помогает сохранить маржинальность проекта при непредвиденных изменениях или отклонениях от плана.
- Степень прозрачности финансовых расчетов → отсутствие прозрачности вызывает недоверие в отношениях, и чем больше недоверия — тем жестче условия для исполнителя. CPIF позволяет задать максимально прозрачные финансовые расчеты и при этом фиксированная ставка прибыли исполнителя закладывается в сам контракт.
Как заключать прямой договор по 44-ФЗ: порядок и нюансы
Нововведения в 44-ФЗ с 1 июля 2019 года отменили необходимость размещения информации в ЕИС при закупках у единственного поставщика при заключении прямых контрактов. Каких сроков следует придерживаться при подписании такого рода прямых договоров? Закон отводит от 5 до 30 дней на заключение прямого договора по 44-ФЗ. Обоснование этому содержится в положениях 44-ФЗ, где говорится, что прямой контракт не может быть подписан ранее 5 дней, и ст. 528 Гражданского кодекса РФ, устанавливающий тридцатидневный срок для заключения договора.
Заключая прямой договор по 44-ФЗ, следует придерживаться нижеприведенного регламента:
- Руководство издает приказ, в котором содержится решение об осуществлении прямой закупки.
- Отдел, ответственный за контрактную работу, проводит расчеты по цене, составляет ее обоснование и разрабатывает проект договора.
- Предприятие выбирает поставщика, после чего отправляет ему документацию, содержащую условия сделки, и предложение о заключении прямого контракта.
- Потенциальному подрядчику (поставщику) направляется проект договора.
- Стороны подписывают прямой договор. Если его условиями предусмотрено обеспечение исполнения контракта, исполнитель должен внести необходимую сумму.
Риски по работе с поставщиками и как их минимизировать
Полностью избежать риска финансовых потерь при работе с поставщиками невозможно, однако можно предприняать шаги по их снижению.
Самый главный риск – недобросовестный поставщик, который не возвращает деньги либо не поставляет товар/несвоевременно отгружает продукцию.
Как избежать. Проверяйте договор и его условия. Он должен содержать конкретные сроки поставки и оплаты. Если заказ по партиям, в каждой спецификации проверяйте наличие конкретных сроков. Если организована работа по предоплате, уточните сроки поставки после перевода денег поставщику (рабочие или календарные дни), условия и сроки их возврата в случае невыполнения им своих обязательств. Это поможет при возможном взыскании денег в судебном порядке.
Проверяйте комплектацию при каждой поставке, документируйте факты недопоставки или брака во входящих документах. Порядок ведения претензии по качеству товара должен быть включен в условия договора.
Осуществляйте взаимодействие с поставщиков в письменном виде (направление почтовых уведомлений, электронная почта, переписка в мессенджерах). Старайтесь избегать телефонных разговоров (только если вы их не записываете). Так, при возникновении разногласий и спорных ситуаций, у вас будут доказательства в вашу пользу.
Прописывайте условия расторжения договора. Штрафные санкции в случае несоблюдения партнером своих обязательств: задержка или срыв поставки, возврат денег за бракованную продукцию.
Зафиксируйте фактический адрес нахождения организации, все почтовые адреса ответственных лиц. Это поможет найти вашего поставщика в случае ведения судебных споров.
Проверяйте при ежегодной инвентаризации финансовое состояние партнеров. Своевременно отслеживайте факт начала процесса банкротства или ликвидации – это поможет вам избежать возникновения безнадежных долгов, которые нереально будет взыскать – они по истечении срока исковой давности подлежат списанию за счет чистой прибыли вашей компании.
Виды кредитных договоров по особенностям целевого назначения
Кредитные договора можно подразделить в зависимости от видов целевого назначения кредита. Но прежде чем рассмотреть виды целевых назначений, поговорим о понятии целевой кредит.
Целевой кредит предполагает выдачу банком средств заемщику на покупку или получение конкретного продукта. То есть в таком контракте обязательно указывают, на что конкретно заемщик потратит эти деньги.
Это может быть покупка жилья, приобретение нового авто, бытовой техники, мебели, одежды и пр. Причем в большинстве случаев кредитор переводит средства сразу продавцу, таким образом обеспечивая контроль за исполнением обязательств. Если такого не случается, заемщик обязан предоставить возможность кредитору проконтролировать целевое использование ссуды. Меры контроля также прописываются в контракте.
Если заемщик использует средства не по назначению, банковская организация имеет право потребовать вернуть всю сумму займа, а также проценты досрочно, если иное не указано в соглашении. Итак, виды целевых кредитных договоров:
- потребительский;
- ипотека;
- инвестиционный;
- рефинансирование;
- целевой мелкий кредит.
Такой договор заключается на неопределенный срок. Специалисты говорят, что для работника выгоднее заключать именно бессрочный трудовой договор.
Плюсы для работника: стабильность, ведь наниматель не может вас уволить из-за окончания срока действия договора. При этом сотрудник имеет право уволиться по собственному желанию когда угодно. Придется только предупредить своего начальника об увольнении за месяц.
Минусы для работника: нет дополнительных мер материального стимулирования, как у контракта: дополнительного отпуска и повышения тарифной ставки. Кроме того, если наниматель нарушил свои обязанности, работник может уволиться, но компенсацию в этом случае наниматель выплачивать не обязан.
Плюсы для нанимателя: не предусмотрены дополнительные поощрения для сотрудника, например, дополнительный отпуск или повышение зарплаты. Наниматель может уволить сотрудника, хотя для этого нужны уважительные причины, например, прогулы, систематическое неисполнение работником обязанностей, появление на работе в состоянии алкогольного или наркотического опьянения.
Минусы: трудовой договор заключается на неопределенный срок. И без уважительных причин уволить сотрудника наниматель не может.
| Условия | |||
| Бессрочный трудовой договор | Срочный трудовой договор (контракт) | Договор подряда | |
| Срок действия договора | не определен | от 1 до 5 лет | определяется сроком выполнения работ |
| Возможность увольнения по собственному желанию | да (предупредить начальника за месяц) | нет (пока не закончится контракт или не будет очень веских причин — болезнь, переезд в другую страну) | |
| Возможность для нанимателя уволить сотрудника | нельзя без уважительных причин | можно не продлевать не продлевать контракт, есть дополнительные основания для расторжения | можно, если такая возможность указана в договоре |
| Выплата зарплаты | не реже 2 раз в месяц | не реже одного раза в месяц | после выполнения работы |
| Отпуск | предоставляется | предоставляется (за заключение контракта работник получает до 5 дополнительных дней к отпуску) | не предусмотрен |
| Запись в трудовую книжку | производится | производится | не производится |
| Гарантии и льготы, предусмотренные трудовым законодательством | предусмотрены | предусмотрены | не предусмотрены |
| Соблюдение трудовой дисциплины, правил внутреннего распорядка | обязательно | обязательно | не важно, может быть свободный график работы, важен лишь результат |
Контракты бывают разные
Прежде всего, стоит понять, какие именно строительные контракты могут заключаться, согласно российскому законодательству. Гражданский кодекс подразумевает пять вариантов:
- договор подряда;
- договор возмездного оказания услуг;
- договор купли-продажи (поставка товаров, будущей вещи, недвижимости, предприятия);
- договор простого товарищества;
- смешанный договор.
На практике, отметил юрист, чаще приходится сталкиваться с первыми двумя типами контрактов. И если договор подряда подразумевает выполнение определенной работы и сдачу ее результата, то договор возмездного оказания услуг – совершение определенных действий или же осуществление определенной деятельности. Следовательно, можно выделить ряд их принципиальных отличий:
- Предмет договора: в первом случае – ответственность за результат, а во втором – обязанность по приложению усилий.
- Право на отказ от договора: в первом случае – обоюдное право, а во втором – только право заказчика.
- Способ исполнения контракта: так, генеральный подрядчик может нанять других подрядчиков для выполнения части работы.
- Оплата работы: в первом случае – после сдачи работы, а во втором – согласно условиям контракта.
- Ограничение ответственности: если заказчик отказывается от договора подряда, он возмещает расходы и убытки, но эта сумма ограничивается разницей между стоимостью договора и выплаченной стоимостью за фактическое оказание услуг. В случае же договора возмездного оказания услуг такого ограничения нет.
Если выбор пал на договор подряда, стоит учитывать, что здесь не все может быть просто и однозначно. Договор строительного подряда имеет определенную специфику и ряд отличий от договора общегражданского подряда. Законодательство определяет его предмет как обязанность построить определенный объект или выполнить определенные строительные работы. На заказчике же лежит обязанность создать подрядчику необходимые для выполнения работ условия.
«Вводятся такие определения, как «строительные работы», «пусконаладочные работы», «строительно-монтажные работы», для которых не всегда понятно, что конкретно имеется в виду. Поэтому в этой ситуации рекомендация для юристов, которые составляют договор строительного подряда, будет состоять в том, что необходимо достаточно четко прописывать, какой вид и объем работ возлагается на подрядчика, какие термины и определения используются для этих работ», – объясняет Станислав Дурягин.
Понятие «заблуждение» и его истоки
По словам Александра Зезекало, когда мы говорим о заблуждении (ошибке в самом широком ее понимании), то имеем в виду ложное представление о чем-либо. Важно помнить, что в праве заблуждение выступает в качестве одного из пороков воли.
«Сама возможность оспаривать сделку под влиянием заблуждения получала и получает неоднозначную оценку со стороны юристов. Кто-то видит в этом вполне закономерное следствие того, что сделку мы рассматриваем как волевой акт. Если же воля не соответствовала ее изъявлению, то такую сделку можно и нужно оспаривать. Другие специалисты видят угрозу стабильности гражданского оборота, ведь то, что было изъявлено, вызвало доверие других лиц, доверие оборота. Сторонники и той, и другой позиции едины в том, что оспаривание сделки, совершенной под влиянием заблуждения, возможно только в ограниченных законом исключениях», – подчеркивает юрист.
При этом такая возможность в праве – не нова. Как отмечает Александр Зезекало, еще римские юристы занимались этой проблемой. Так, например, в дигестах описывается, как они пытались найти приемлемое решение и ответить на вопрос: каковы будут последствия совершения сделки под влиянием заблуждения (когда, например, медь продана вместо золота)? В дальнейшем разработка этой темы только набирала обороты.
«Учение о заблуждении занимает заметное место в европейской доктрине. И поэтому сегодня во многих европейских правопорядках (прежде всего, континентальной правовой системы) содержится положение о возможности признания сделки, совершенной под влиянием заблуждения, недействительной. Россия в этом смысле не является исключением – у нас тоже есть такие правила. При этом они продолжают совершенствоваться», – объясняет Александр Зезекало.
Публичный и непубличный договор
Такое разделение основывается на том, что лицо, которое предложило оферту неопределенному кругу лиц, обязано заключить договор со всеми, кто обращается, без предпочтений (статья 426 Гражданского Кодекса).
Данная формулировка обозначает сделки очень простого типа, которые совершаются часто. Это касается покупки товара в розничной сети, поездки в общественном транспорте, бытовых услуг, услуг связи и так далее.
По сути публичный договор означает, что у стороны, которая предлагает товар, нет права давать разные условия потребителям, входящим в одну категорию. Так, при указанной на ценнике цене продавец должен продавать товар по ней всем покупателям, не выше и не ниже. У продавца нет права на отказ продать кому-то свой товар, если этот товар есть в магазине. Исключением могут являться лишь случаи, которые отдельно оговариваются в законах или нормативно-правовых актах.
Одна из сторон публичного договора называется обязанной. Это человек, который занимается предпринимательством или выполняет работу, приносящую доход. Ранее статья 426 Гражданского Кодекса относила к таким обязанным лицам только коммерческие организации, но тогда возникали вопросы с отнесением обязанности заключения публичного договора к индивидуальным предпринимателям или некоммерческой организации.
Как избежать коварства «условных единиц»
В данном разделе речь пойдет о паре реквизитов Договора контрагента — Валюта и Расчеты в условных единицах (на рисунке 1 они обозначены указателем 4).
Очевидные на первый взгляд, на практике они нередко используются так, как их наименование трактует пользователь, хотя это и не вполне соответствует тому, что является, так сказать, «сленгом» программы «1С:Бухгалтерия», причем уже не в первом поколении. В «1С:Бухгалтерии 7.7» такая комбинация реквизитов уже использовалась, и тем более удручает некорректное их использование бывшими «опытными» пользователями этой программы, которые и в «1С:Бухгалтерии 8» повторяют прежние ошибки.
Здесь мы так же будем говорить о договоре в двух его значениях: «договор — отношения» и «договор — документ».
Итак. Реквизит Валюта сам по себе обычно не вызывает никаких проблем. За редчайшим исключением пользователи понимают, что тут следует указать валюту, в которой в «договоре-документе» определена стоимость предмета договора. Однако в «договоре-документе», равно как и в «договоре-отношениях», определение валюты этим не ограничивается. Определяется и валюта платежей, то есть, чем одна из сторон договора будет расплачиваться за полученные товары, продукцию, работы или услуги (ситуацию с бартером как производную от двух встречных потоков отношений купли-продажи в данной статье мы не рассматриваем).
Вот тут в полной мере вступает в свои права «тандем» реквизитов — Валюта и Расчеты в условных единицах.
В этот момент в сознании пользователя начинает «коварным образом» срабатывать одно из значений термина «условная единица» как выразителя того денежного эквивалента, который на памяти российских бухгалтеров нередко выступал «заменителем», суррогатом общепринятых мировых валют, особенно в неспокойное время 90-х, когда кривая изменения курсов мировых валют напоминала кардиограмму больного аритмией сердца (что, увы, повторяется и в наши дни). Тогда так называемая «условная единица» («У.Е.») выручала своей относительной стабильностью, определяемой сторонами договора. Причем «условными единицами» можно, по сути, назвать и такие специфически определенные сторонами валюты расчетов по договору, как «USD по курсу ЦБ + 5%», «ЕUR по курсу «N-банка» или даже «единица бивалютной корзины». С технической точки зрения (с точки зрения их применения в программе «1С:Бухгалтерия 8») отличие таких валют от «нормальных» будет заключаться лишь в том, что изменения курсов этих «искусственных» валют пользователь должен будет поддерживать вручную, тогда как «нормальные» можно обновлять автоматически.
Таким образом, абсолютно закономерным будет такое, например, заполнение справочника Валюты, какое показано на рисунке 6.
Существенные условия договоров, обозначенные в законодательстве
В различных нормативно-правовых и законодательных актах, направленных на регулирование договорных отношений, часто упоминаются обязательные условия для заключения определенных видов договоров. Эти условия могут относиться к существенным или необходимым. Для ознакомления с такими требованиями можно прочитать статьи 489, 942 и 1016 Гражданского Кодекса Российской Федерации.
Например, в ГК упоминаются, какие именно существенные условия должны быть включены в договора, связанные с:
- куплей-продажей товара в кредит с рассрочкой платежа;
- куплей-продажей жилой недвижимости;
- доверительным управлением имуществом;
- страхованием и др.
Нужно иметь в виду, что в законодательных актах термин «существенных условия» может и не употребляться, хотя подразумеваются именно такие условия договоров.
Бывают случаи, когда некоторые условия по логике вещей должны относиться к существенным, но напрямую это нигде в законодательных актах не упоминается. Возьмем хотя бы пример с куплей-продажей жилой недвижимости. Если судить логически, то цена объекта недвижимости, естественно, относится к существенным условиям договора. Но, как это ни странно, напрямую в законодательных актах информации этой нет. То есть, например, в ГК РФ (статья 555) написано, что в договоре купли-продажи недвижимого имущества должна быть предусмотрена цена объекта недвижимости. А если в договоре, оформленном в письменной форме, сведения о цене жилья отсутствуют, то договор купли-продажи нельзя считать заключенным. Таким образом, можно сделать простой вывод, что договаривающиеся о сделке стороны не смогли прийти к однозначному соглашению по поводу цены объекта недвижимости.
Между тем статьей 310 ГК, содержащейся в общей части обязательственного права, определено, что право на односторонний отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательскую деятельность, если другая сторона договора такую деятельность осуществляет.
К первой категории относятся те, в которых обязательства по нему порождаются тут же после их подписания. К ним относятся соглашения о купле-продаже. Ко второй категории относятся те, которые приобретают юридическую силу после передачи имущественных ценностей (денег). Например, соглашения о займе, доверительном управлении, хранении и перевозке грузов.
Случайные условия — условия, которые включаются в структуру договора только по желанию его сторон и отсутствие которых в соглашении не влечет его недействительность (например, условия о выборе суда в случае невозможности разрешения спора в досудебном порядке сторонами и др.).
Отношения по передаче потребляемых вещей и вещей, определенных родовыми признаками, с условием последующего возврата вещей того же рода регулируются договором найма.
Возникающее из договора правоотношение именуется договорным обязательством и подобно двусторонней сделке, договорному соглашению и основанию своего возникновения часто употребляется как синоним слова договор.
На бумаге прописывается, что одна сторона обязана предоставить другой вещь, объект или некую услугу, а вторая, в свою очередь, обязана заплатить конкретную сумму. Подобный вид может быть оформлен в случае продажи квартиры, предприятия или иного объекта недвижимости, при поставке продуктов, одежды и прочего товара, при потреблении электроэнергии, газа, других природных ресурсов.
Консенсуальными являются договоры, в которых права и обязанности сторон возникают сразу после достижения сторонами соглашения «консенсуса» об установлении прав и обязанностей «например, договор купли — продажи».
К имущественным относятся все договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или получение имущества (материальных и иных благ).