Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Крупная сделка». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков: количественного и качественного (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — постановление Пленума ВС РФ № 27), п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).
Поможет ли дробление сделки на несколько договоров избежать соблюдения правил о крупности?
Нет, не поможет. Даже если одну сделку разделить на несколько договоров, все они в совокупности могут попасть под определение крупной сделки. Чтобы это выяснить, нужно проверить их по двум критериям: взаимосвязанности и стоимости.
Первый критерий — взаимосвязанность. О нем прямо упоминают п. 1 ст. 46 Закона об ООО и п. 1 ст. 78 Закона об АО.
Признаки взаимосвязанности:
- единая цель при заключении сделок, в том числе общее хозяйственное назначение проданного или переданного во временное владение или пользование имущества;
- консолидация такого имущества в результате сделок у одного лица;
- непродолжительный период между совершением нескольких сделок.
Есть ли перечень видов договоров, которые могут относиться к крупным сделкам?
Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).
Трудовые договоры можно признать крупными в части выплаты «золотых парашютов» при увольнении либо иных выплат в других обстоятельствах (подп. 1 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).
Крупная сделка для ООО: нормативное регулирование
Далеко не все сделки в хозяйственной деятельности Обществ можно отнести к крупным, даже если они заключены на миллиарды рублей. Во-первых, они должны быть связаны с покупкой, продажей, передачей имущества или имущественных прав. Во-вторых, должны одновременно выполняться два условия:
- сделка должна быть нехарактерной для текущего направления бизнеса;
- объём сделки должен превышать 25% балансовой стоимости ООО по итогам предыдущего года.
Оформление крупных сделок
Все крупные сделки ООО требуют одобрения собственников бизнеса. Получить одобрение можно решением:
- общего собрания собственников (участников, учредителей);
- совета директоров компании.
Текст решения должен содержать следующую обязательную информацию :
- сведения о сторонах сделки;
- данные о выгодоприобретателях;
- стоимость и предмет договорённости;
- существенные условия осуществления сделки;
- сведения о важных условиях, отменяющих или ограничивающих заключение крупной сделки ООО.
Какая сделка считается крупной для ООО
В актуальном законе об ооо крупная сделка обозначена как договор, который может считаться крупным для следующих форм собственности: ооо и ао. Этот термин применим к заключаемой сделке при ее соответствии определенным критериям и с учетом организационно-правовой формы юрлица. Сюда можно причислить и группу объединенных взаимосвязанных сделок. В роли признаков взаимосвязи этих договоров выступают такие параметры: однородность, достаточная близость по дате их проведения, одинаковый перечень участвующих лиц и один приобретатель, общая хозяйственная цель.
Какая сделка ООО будет крупной
В законе есть два признака крупной сделки:
Крупной сделка считается, если совпали оба признака. Теперь давайте подробнее на примере:
Строительная компания продает жилой дом. Дом стоит больше 25% активов компании. Но строить и продавать дома — обычное дело для строительных компаний, поэтому сделка не крупная.
Пример из другой сферы. В сеть парикмахерских перестали ходить клиенты, но у сети есть в собственности 12 помещений. Сеть решает сдавать в аренду половину из них, по деньгам выходит больше 25% от активов. И сдача помещений в аренду — нетипичная сделка, парикмахерские таким обычно не занимаются. Совпали оба признака — значит, сделка крупная.
Бывает, что сама по себе сделка на небольшую сумму, но таких сделок много, они похожи и в итоге дают больше 25% от активов. Это называется серией сделок, которую налоговая тоже может посчитать крупной.
Сеть парикмахерских продает шесть помещений разным людям, цена каждого — 5% от активов сети. Эти сделки подходят под критерий нетипичности и в сумме дают 30%. Серия таких сделок будет считаться крупной.
Теперь разберемся с балансовой стоимостью активов.
Крупная сделка в ООО: что это и как оформить
От имени общества с ограниченной ответственностью сделки заключает директор. Он выбирает поставщиков, оценивает выгоду и риски. Учредители общества доверяют директору — не зря назначили именно его.
Бывает, фирме нужно заключить нетипичный для ежедневной коммерческой деятельности договор по высокой цене. Сдать в субаренду ненужную площадь магазина, оформить кредит или закупить новый вид товара, которым не пробовали торговать. Такие сделки ООО называются крупными. Все участники должны знать о крупной сделке и проголосовать за или против на общем собрании, потому что это ведёт к изменениям в бизнесе.
Рассказываем, какая сделка для ООО крупная, как участники голосуют и что будет, если одобрение не оформили.
Статья написана по правилам о сделках, действующих с 1 января 2017 года. Раньше критерии крупной сделки были немного другие.
Что будет, если не одобрить крупную сделку
Важно понимать, что крупная сделка ООО — это не что-то запрещённое или подконтрольное налоговой. Фирма может продавать и покупать что угодно, как захочет менять вид и масштаб бизнеса. Главное — каждый участник должен быть в курсе, что значительного происходит в совместном деле. Для этого и существует процедура голосования за крупную сделку.
Последствие крупных сделок без голосования — корпоративные конфликты.
Крупную сделку без одобрения отменит суд, если попросит участник, которого не спросили — п. 4 и 5 ст. 46 Закона об ООО.
Партнёр не знал о закупке смартфонов на все деньги фирмы. А если бы знал, проголосовал против. Голосов у него достаточно. Теперь партнёр хочет вернуть деньги в фирму, а смартфоны — поставщику. Он имеет на это право.
Для оспаривания у участника должен быть минимум 1 % голосов в фирме. Но голосами разрешено сложиться и нескольким участникам. На обращение в суд есть один год с момента, как человек узнал о договоре.
В суде участнику надо доказать, что сделка для фирмы непривычная, а вторая сторона знала это. Тогда суд применит реституцию: заставит одних вернуть товар, вторых — деньги.
Директор, подписавший договор без согласия участников, ответит перед обществом своими деньгами.
Если из-за крупной сделки общество осталось без денег, товарного знака или единственного офиса, спрос будет с директора по ст. 44 Закона об ООО. А когда директор одновременно и участник, его можно исключить из общества через суд.
Определение крупной сделки для OOO
В процессе определения такой характеристики сделки, как ее крупность, для юридических лиц, функционирующих в форме ООО, сегодня имеют значение два следующих критерия:
- производят сравнение цены проведенных операций с денежным эквивалентом ценности активов организации;
- определяют, производится ли выход за границы основной деятельности организации при осуществлении данной сделки, или нет.
Определяя цену объекта, подлежащего передаче или покупке, нужно принимать во внимание, что речь идет не только о недвижимых объектах, но и о:
- плодах интеллектуального творчества;
- акциях;
- деньгах и прочих наименованиях.
Когда не нужно определять крупность сделки для OOO
Федеральное законодательство нашей страны определяет ряд различных ситуаций, при которых учреждение не обязано предоставлять доказательства крупности совершенной сделки. Это возможно лишь в ситуациях, когда у них отсутствует необходимость в том, чтобы заручаться согласием представителей совета директоров, или членов собрания акционеров. Данный порядок предусматривается в следующих случаях.
Таблица 2. Сделки, не требующие подтверждения крупности
| Ситуация | Описание |
|---|---|
| Если совершение сделки производится в рамках традиционной для общества деятельности | Так, к примеру, образование приобретает технику, которая необходима им для производства того или иного товара, или же получает заем у кредитной организации, который впоследствии уходит на оплату текущих нужд компании.
То, насколько обычной сделкой каждая конкретная договоренность является для организации, определяется непосредственно в индивидуальном порядке. |
| Доля капитала переходит той же организации | Если часть задействованного в обороте по сделке капитала переходит непосредственно самому сообществу, занимающемуся ей, следовательно, предоставлять доказательства крупности совершенных действий нет необходимости. |
| Право на имущество обеспечено реорганизацией | Если имущественные права общество получает в ходе реорганизации, также отсутствует необходимость в том, чтобы доказывать крупность сделки. |
| Публичный договор заключается согласно закону | Если заключаемая сделка носит характер публичного договора, который при этом составляется и заключается в стандартном порядке, согласно законодательству, также имеют место быть интересующие нас последствия. |
| Цены на сделку установлены законодательно | Когда законодательство заранее дало соответствующие указания относительно того, какой ценой будет характеризоваться конкретная сделка, и отступлений от этого указания быть не может, также не нужно предоставлять доказательства крупности сделки. |
| Сделка заключена согласно предварительно заключенным условиям | Когда заключение сделки производится согласно предварительно обозначенным условиям, и оформляется согласно букве закона, никаких доказательств не требуется. |
Определение (понятие) крупной сделки в ФЗ об ОАО и ООО
Какая сделка является крупной для ООО и АО? Несмотря на то что данные организационно-правовые формы бизнеса имеют существенные различия, критерии определения крупной сделки с их участием практически одинаковые.
Крупной правомерно считать сделку, которая одновременно удовлетворяет следующим критериям (п. 1 ст. 46 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, п. 1 ст. 78 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ):
1. Выходит за пределы обычной экономической деятельности организации.
При этом к таким сделкам не относятся те, что типичны для правоотношений, в которые вступают организация или другие фирмы, осуществляющие аналогичные виды хозяйственной деятельности (при условии что такие сделки не приводят к ликвидации общества, изменению его вида либо существенному изменению масштабов организации).
2. Предполагает приобретение, отчуждение или аренду имущества либо оформление лицензии на пользование интеллектуальной разработкой.
3. Характеризуется ценой либо балансовой стоимостью имущества (которое является предметом сделки), превышающей 25% от балансовой стоимости всех активов общества по состоянию на 31 декабря года, предшествующего тому, в котором проведена сделка.
При покупке более 30% акций ПАО в порядке, регулируемом главой XI.1 закона № 208-ФЗ, покупатель обязан направить публичную оферту — предложение о приобретении акций иным собственникам ценных бумаг. При этом в стоимость сделки входит не только цена покупаемых акций, но и цена других акций, которые покупатель должен попытаться выкупить у текущих владельцев.
На нашем форуме можно обсудить любой вопрос, возникший у вас по налоговому и не только законодательству. Например, тут разбираемся, как уведомить налоговые органы о контролируемой сделке.
Что такое крупность сделки
9. Для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков (пункт 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью):
2) качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, т.е. совершение сделки приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (пункт 4 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 8 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Например, к наступлению таких последствий может привести продажа (передача в аренду) основного производственного актива общества. Сделка также может быть квалифицирована как влекущая существенное изменение масштабов деятельности общества, если она влечет для общества существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.
Устанавливая наличие данного критерия, следует учитывать, что он должен иметь место на момент совершения сделки, а последующее наступление таких последствий само по себе не свидетельствует о том, что их причиной стала соответствующая сделка и что такая сделка выходила за пределы обычной хозяйственной деятельности. При оценке возможности наступления таких последствий на момент совершения сделки судам следует принимать во внимание не только условия оспариваемой сделки, но также и иные обстоятельства, связанные с деятельностью общества в момент совершения сделки. Например, сделка по приобретению оборудования, которое могло использоваться в рамках уже осуществляемой деятельности, не должна была привести к смене вида деятельности.
Любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное (пункт 4 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 8 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Бремя доказывания совершения оспариваемой сделки за пределами обычной хозяйственной деятельности лежит на истце.
Заключение может содержаться непосредственно в решении совета директоров акционерного общества или в приложенном к этому решению отдельном документе, являющемся неотъемлемой частью такого решения.
Заключение должно содержать в том числе информацию о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности совершения крупной сделки (абзац второй пункта 2 статьи 78 Закона об акционерных обществах). При этом в заключении может содержаться как положительная рекомендация в отношении данной сделки, так и отрицательная.
По смыслу подпункта 1 пункта 6.1 статьи 79 Закона об акционерных обществах в случае принятия общим собранием акционеров решения об одобрении сделки в отсутствие заключения такая сделка не может быть оспорена как совершенная с нарушением порядка получения согласия, что не исключает возможности предъявления к лицам, не исполнившим обязанность подготовить заключение, требования о взыскании убытков, причиненных сделкой (статья 71 Закона об акционерных обществах).
11. По смыслу абзаца второго пункта 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах и абзаца второго пункта 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, решая вопрос о том, отвечает ли оспариваемая сделка количественному (стоимостному) критерию крупных сделок, ее сумму (размер) следует определять без учета требований, которые могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств (например, неустоек), за исключением случаев, когда будет установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом.
12. Балансовая стоимость активов общества для целей применения пункта 1.1 статьи 78 Закона об акционерных обществах и пункта 2 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, по общему правилу, определяется в соответствии с данными годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря года, предшествующего совершению сделки (статья 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 года N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»); при наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, упомянутые сведения определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности.
В соответствии с действующими нормами вышеуказанных законов признаком крупной сделки является цена сделки, равная 25 и более процентам балансовой стоимости активов общества.
14. О взаимосвязанности сделок общества, применительно к пункту 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах или пункту 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, помимо прочего, могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, в том числе общее хозяйственное назначение проданного (переданного во временное владение или пользование) имущества, консолидация всего отчужденного (переданного во временное владение или пользование) по сделкам имущества у одного лица, непродолжительный период между совершением нескольких сделок.
Для определения того, отвечает ли сделка, состоящая из нескольких взаимосвязанных сделок, количественному (стоимостному) критерию крупных сделок, необходимо сопоставлять балансовую стоимость или цену имущества, отчужденного (переданного во временное владение или пользование) по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок.
15. Согласно пункту 2 статьи 79 Закона об акционерных обществах решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, должно приниматься всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно; не учитываются голоса выбывших членов совета. В частности, выбывшим является умерший член совета директоров (наблюдательного совета) или решением суда ограниченный в дееспособности, признанный недееспособным или дисквалифицированный, а также член совета, уведомивший общество об отказе от своих полномочий; такой отказ должен быть сделан заблаговременно до заседания совета директоров в письменной форме.
16. Принятие решения об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, относится к исключительной компетенции общего собрания участников (акционеров) и не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов общества (пункт 4 статьи 79 Закона об акционерных обществах, пункт 3 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
17. В соответствии с пунктом 5 статьи 79 Закона об акционерных обществах и пунктом 6 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае, если сделка является одновременно и крупной сделкой, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет как 50 процентов и менее, так и более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, она подлежит совершению с соблюдением как правил о крупных сделках, так и правил о сделках с заинтересованностью. При этом по правилам о сделках с заинтересованностью указанная сделка подлежит одобрению, только если было заявлено соответствующее требование (пункт 1 статьи 83 Закона об акционерных обществах, пункт 4 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Вопрос об одобрении сделки, которая является одновременно и крупной сделкой, и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть рассмотрен как одним вопросом повестки дня, так и двумя отдельными вопросами (одобрение сделки как крупной и одобрение сделки как сделки с заинтересованностью). В случаях когда, в соответствии с уставом непубличного общества сделки с заинтересованностью не подлежат одобрению, соответствующая сделка подлежит одобрению только по правилам о крупных сделках.
Как ООО оформить крупную сделку
Если у ООО два участника и больше, для оформления крупной сделки нужно провести собрание участников. ООО с единственным участником, который сам руководит компанией, может проводить крупные сделки без каких-либо ограничений. Правда, если компания обанкротится в результате такой сделки, долги фирмы могут лечь на участника.
Собрание участников ООО проводят, чтобы получить от них одобрение сделки. На собрании участники должны проголосовать. Решение нужно отразить в протоколе собрания.
В протоколе должна содержаться такая информация:
Одобрением крупной сделки будет считаться, если голосов «за» больше, чем голосов «против» — минимум на один голос. Если в уставе компании прописаны иные условия одобрения, то нужно руководствоваться ими.
Без протокола собрания сделку могут признать недействительной через суд, причем сделать это может любой участник ООО, чья доля в компании 1% или выше. Если суд признает сделку недействительной, контрагенты должны будут вернуть все в исходное состояние. При этом участники ООО, проголосовавшие за проведение крупной сделки, будут отвечать за убытки компании собственным имуществом.
Вернемся к продаже помещений. Если суд признает эту сделку недействительной, помещения перейдут от покупателя обратно компании, а она будет обязана вернуть деньги покупателю. Возможно, фирме придется понести дополнительные расходы: если новый владелец уже вложился в ремонт помещения, затраты нужно компенсировать.
Балансовая стоимость активов для крупной сделки как считать
Среднегодовая ценность активов определяется, как ценность ресурсов, параметры которой определены на начало и конец отчетного периода. Все сведения берутся из бухгалтерского баланса. При расчете параметра необходимо найти сумму показателей, по которым можно найти среднее значение, а затем полученную цифру разделить на 2.
ССА = (А1+А2)/2,
где
А1 – стоимость на начало года;
А2 – стоимость на конец года.
Основные средства общества определяются, как часть имущества компании, которое используется для обеспечения производственных нужд более, чем один год. Они не являются товаром и используются в коммерческих целях. Их приобретение происходит при крупных сделках. Для объективной оценки используются три вида стоимости:
- балансовая;
- остаточная;
- восстановительная.
Общая балансовая стоимость определяется ценой покупки с учетом расходов. Остаточная стоимость рассчитывается как разница между первоначальной ценой и амортизацией. Восстановительная стоимость определяется по актуальной рыночной цене. В бухгалтерском балансе стоимость основных средств отражается в строке 1130.
Нематериальные активы не имеют материальной формы. Они обладают стоимостью и создают условия для получения дохода.
Первоначальная стоимость НМА равна цене приобретения (подробнее об учете первоначальной стоимости нематериальных активов).